在《反煽动法》风波平息后，国会在整个19世纪并未制定任何严厉约束言论自由的法律。但是，在联邦内各州，压制言论自由的例子并不鲜见。特别是，在许多州，黑人奴隶并不享有与白人平等的公民权（包括言论自由）：奴隶不仅不能自由地发表言论，而且不能自由地获取信息和接受教育。例如，到1835年，南方大多数州都制定了《奴隶法典》（Slave Codes）。这些法典中一个典型的条款，就是禁止向奴隶传播阅读、写作等基本的文化交流技能。

在19世纪上半期，奴隶制是美国社会最严重的问题之一，而这个问题也与言论自由纠缠在一起。这方面的一个著名的事件，就是伊莱贾·洛夫乔伊（Elijah P.Lovejoy）事件。19世纪30年代初期，洛夫乔伊在密苏里州的圣路易斯城出版一份名为《观察者》（Observer）的报纸。1836年，他在该报纸上发表了一篇文章，激烈地批评当时一些极端的种族主义者将一位黑人活活烧死的恶行。为此，洛夫乔伊受到一些种族主义者的攻击，不得不搬家到伊利诺伊州（与密苏里州不同，伊利诺伊州在当时是自由州）。但是，他还是不断地遭到骚扰，以致不得不在一年内先后四次搬家。1837年11月7日的晚上，三十多个暴徒又点火烧掉了洛夫乔伊在伊利诺伊州阿尔顿（Alton）市存放报纸的库房。在洛夫乔伊试图扑火的时候，有人朝他开枪，导致他中弹身亡。该事件在当时产生了很大的影响。从那以后，“废奴主义与出版自由便合并成为一项共同的事业”。^[44]

在南北战争前夕，许多支持北方联邦的南方编辑遭到恐吓。有人威胁要吊死《沃思堡军官报》（Fort Worth Chief）的总编辑诺顿（A.B.Norton）。而在北方，支持南方的报社也不时受到暴徒的威胁。例如，支持南方的《芝加哥时报》的编辑威尔伯·斯托里（Wilbur Storey）常常收到各种死亡威胁，为了应对这些威胁，他把自己的办公室改装成一个小型军械库，而且很少在没有任何武器装备的情况下离开办公室。^[45]

内战爆发之后，言论自由也受到越来越多的限制。为了防止军事情报落入敌方手中，南北双方都建立了审查制度，而军方则担任了“审查官”的角色。双方都努力通过审查制度将关于军队调遣、装备、作战计划，以及兵员的优势和劣势的信息排除在报纸的报道范围之外。不仅如此，军方还对传播这类信息的人加以严厉惩罚。例如，1861年8月，后来成为陆军部长的西蒙·卡梅伦（Simon Cameron）^[46]发布命令：除非经过管理机构和负责指挥的少校批准，否则不得发布任何关于部队行动的消息；违反此命令的个人会被处死，而报社则会被警告并失去电报使用权。^[47]此外，［北方的］联邦政府也曾采取关闭报社之类的极端措施。例如，1864年，纽约的两家报纸发表了虚假的新闻，声称总统已经宣布即将征兵40万人。当时的美国总统林肯命令将这两家报社关闭，并将编辑逮捕入狱。^[48]

不过，总体上来说，即使在内战期间，对言论的压制也只是例外（exception），而不是常态（rule）。无论是南方还是北方，都不存在官方大规模压制言论的情况。^[49]而那些已经实施的审查制度，其实也“没有起到多大作用”。^[50]

内战之后，按照宪法规定的修宪程序，美国于1868年通过了宪法第十四修正案，其中第1条规定：“任何一州……未经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由或财产”。后来的事实证明，这一规定，对于第一修正案也产生了重大的影响：依其字面意思，第一修正案仅仅限制国会的权力，并没有限制各州政府的行为。而第十四修正案禁止各州“剥夺任何人的……自由”。依据最高法院后来的解释，这一“自由”，包括言论和出版的自由。^[51]

可以肯定地说，在整个19世纪，第一修正案并没有真正成为最高法院认真关注的对象。之所以如此，其中一个原因刚才已经提到：依其字面意思，第一修正案仅仅限制国会的行为；而在《反煽动法》失效后，国会在整个19世纪几乎没有颁布过任何限制言论或出版自由的法律。另一个原因则在于：20世纪之前，人们对第一修正案乃至整个《权利法案》都采取比较狭义的理解。例如，在1897年的Robertson v.Baldwin案中，亨利·布朗（Henry Brown）法官在附带意见（dicta）中对于《权利法案》以及第一修正案的含义所做的阐述，在那个时代就颇具有代表性：“前十条修正案，也就是人们通常所说的《权利法案》，不是为了标新立异，创制新的政府原则，而只是沿袭了英国先辈的优良传统和诉讼先例……就第一修正案而言，英国法中的一些已经获得广泛认可的例外也在美国得到承认……例如，言论自由和出版自由并不允许发表诽谤言论、亵渎的或不雅的文章，以及其他有损公共道德或私人名誉的言论。”^[52]

【注释】

[1]在宪法解释方法中，此种诉诸历史、追寻制宪者之意图的方法，被称为是“原旨主义”。参见：张翔.宪法释义学：原理·技术·实践［M］．北京：法律出版社，2013：92−101.

[2]［美］唐·彭伯.大众传媒法［M］．13版.张金玺，赵刚，译.北京：中国人民大学出版社，2005：35.

[3]［美］唐纳德·M 吉尔摩，等.美国大众传播法：判例评析：上册［M］．梁宁，等译.北京：清华大学出版社，2002：3.

[4]［美］大卫·斯隆.美国传媒史［M］．刘琛，等译.上海：上海人民出版社，2010：25.

[5]［英］约翰·弥尔顿.论出版自由［M］．吴之椿，译.北京：商务印书馆，2012：53.

[6]Donna Dennis，Obscenity Law and Its Consequences in Mid-Nineteenth-Century America，16 Colum.J.Gender & L.43，49（2007）.

[7]关于“淫秽性诽谤”的产生及发展过程，可参看：Donna I.Dennis，Obscenity Law and the Conditions of Freedom in the Nineteenth-Century United States，27 Law & Soc.Inquiry 369，382（2002）.

[8]关于煽动性诽谤，可参看：William T.Mayton，Seditious Libel and the Lost Guarantee of a Freedom of Expression，84 Colum.L.Rev.91（1984）；Hamburger Philip，The Development of the Law of Seditious Libel and the Control of the Press，37 Stan.L.Rev.661（1985）.

[9]Slander and Sedition Act，1275，3 Edw.1，C.34（England）.

[10]Thomas Tedford and Dale Herbeck，Freedom of Speech in the United States（5th ed.），Strata Publishing，Inc.，8（2005）.

[11]Leonard Levy，Legacy of Suppression：Freedom of Speech and Press in Early American History，Harvard University Press，7（1960）.

[12]Leonard Levy，Legacy of Suppression：Freedom of Speech and Press in Early American History，Harvard University Press，11（1960）.

[13]John E.Novak & Rotunda，Constitutional Law（6th ed.），West Group，1057（2000）.

[14]［英］阿尔伯特·戴雪.英宪精义［M］．雷宾南，译.北京：中国法制出版社，2001：283.

[15]Theodore F.T.Plucknett，A Concise History of Common Law（5th ed.），The Lawbook Exchange，Ltd.，483（2001）.

[16]Hamburger Philip，The Development of the Law of Seditious Libel and the Control of the Press，37 Stan.L.Rev.661（1985）.

[17]［英］阿尔伯特·戴雪.英宪精义［M］．雷宾南，译.北京：中国法制出版社，2001：282.

[18]Leo M.Alpert，Judicial Censorship of Obscene Literature，52 Harv.L.Rev.40，42−43（1938）.

[19]The Queen v.Read，88 Eng.Rep.953，11 Mod.142（Q.B.1708）.

[20]这里所说的“精神法院”，指的是教会法院。在18世纪以前，与色情相关的“犯罪”，主要是由教会法院管辖的。Leo M.Alpert，Judicial Censorship of Obscene Literature，52 Harv.L.Rev.40，43（1938）.

[21]Dominus Rex v.Curl，2 Strange 789（K.B.1727）.

[22]Bret Boyce，Obscentiy and Community Standards，33 Yale J.Int’l L.299，308（2008）.

[23]Larry D.Fldridge，A Distant Heritage：The Growth of Free Speech in Early America，New York University Press（1995）.(www.daowen.com)

[24]Leonard Levy，Legacy of Suppression：Freedom of Speech and Press in Early American History（1960）.

[25]Thomas Tedford & Dale Herbeck，Freedom of Speech in the United States（5th ed.），Strata Publishing，Inc.，20（2005）.

[26]王希.原则与妥协：美国宪法的精神和实践［M］．北京：北京大学出版社，2000：40.

[27]http：//www.gunstonhall.org/georgemason/human_rights/vdr_final.html.

[28]http：//en.wikipedia.org/wiki/Pennsylvania_Constitution_of_1776.

[29]Bernard Schwartz，The Bill of Rights：A Documentary History，I.New York：Chelsea House Publishers，McGraw Hill Co.，235，266（1971）.

[30]［美］大卫·斯隆.美国传媒史［M］．刘琛，等译.上海：上海人民出版社，2010：163.

[31]Bernard Schwartz，The Great Rights of Mankind，Oxford University Press，160（1977）.

[32]［美］亚力山大·汉密尔顿，约翰·杰伊，詹姆斯·麦迪逊.联邦党人文集［M］．程逢如，等译.北京：商务印书馆，1995：429.

[33]［美］亚力山大·汉密尔顿，约翰·杰伊，詹姆斯·麦迪逊.联邦党人文集［M］．程逢如，等译.北京：商务印书馆，1995：430.

[34]James Madison’s speech to Congress proposing the Bill of Rights［EB/OL］．http：//www.revolutionary-war−and−beyond.com/james−madison−speech−june−8−1789.html.

[35]邱小平.表达自由——美国宪法第一修正案研究［M］．北京：北京大学出版社，2005：10−11.

[36]Sedition Act，July 14，1798，ch.74，1 Stat.596.

[37]James M.Smith，Freedom’s Fetters： The Alien and Sedition Laws and American Civil Liberties，Cornell University Press（1956）.

[38]David Yassky，Eras of the First Amendment，91 Colum.L.Rev.1699，1711（1991）.

[39]New York Times v.Sullivan，376 U.S.254，273−4（1964）.

[40]New York Times v.Sullivan，376 U.S.254，275（1964）.

[41]New York Times v.Sullivan，376 U.S.254，271（1964）.

[42]William J.Brennan，The American Experience：Free Speech and National Security，Shimon Shetreeted.，14（1991）.

[43]New York Times v.Sullivan，376 U.S.254，276（1964）.

[44]Thomas Tedford & Dale Herbeck，Freedom of Speech in the United States（5th ed.），Strata Publishing，Inc.，30−31（2005）.

[45]［美］大卫·斯隆.美国传媒史［M］．刘琛，等译.上海：上海人民出版社，2010：249.

[46]西蒙·卡梅伦（Simon Cameron，1799年3月8日−1889年6月26日）美国政治家，曾任美国战争部长（1861−1862），并前后三度担任美国参议员（1845−1849，1857−1861，1867−1877）。

[47]［美］大卫·斯隆.美国传媒史［M］．刘琛，等译.上海：上海人民出版社，2010：250.

[48]Thomas Tedford & Dale Herbeck，Freedom of Speech in the United States（5th ed.），Strata Publishing，Inc.，31.（2005）.

[49]Thomas Tedford & Dale Herbeck，Freedom of Speech in the United States（5th ed.），Strata Publishing，Inc.，32（2005）.

[50]［美］大卫·斯隆.美国传媒史［M］．刘琛，等译.上海：上海人民出版社，2010：252.

[51]Gitlow v.New York（1925）.

[52]Robertson v.Baldwin，165 U.S.275，281（1897）.