一、任务描述

辩护词是指刑事诉讼中，辩护人接受刑事案件被告人的委托或人民法院的指定，在法庭辩论阶段依据事实和法律，为证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任而发表的法庭演说词。辩护制度是我国法律规定的基本的诉讼制度，它是犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护这一宪法原则在刑事诉讼中的体现和保障，是现代国家法律制度的重要组成部分。

通过学习，学生应明确辩护词制作的法律依据，掌握辩护词的格式和内容，并能够根据案件事实制作相应的辩护词。

二、实例示范

下面是一份辩护词实例。^[9]

辩护词

尊敬的审判长、审判员:

河南××律师事务所依法接受被告人陈×的父亲陈××的委托并经其本人同意，指定袁××律师担任被告人陈×的辩护人，参加本案的诉讼活动，依法履行辩护职责。辩护人在开庭前，详细地研究了起诉书和有关证据材料，结合法庭调查情况，现依据相关事实及法律发表如下辩护意见，希望合议庭重视并采纳:

第一，被告人陈×的犯罪行为不宜定为“聚众斗殴罪”，而宜定性为“普通的相互斗殴”。

1.从犯罪的主观方面看。

首先，被告陈×是不具备聚众斗殴罪所定义的本质特征的。根据刑法理论的相关解释，聚众斗殴罪所侵犯的主要不是特定的个人或者特定的公私财物，而是用聚众斗殴行为向整个社会挑战，从而形成对整个社会秩序的严重威胁。因此，公然藐视法纪和社会公德，破坏公共秩序，才是聚众斗殴罪的本质特征。而被告陈×在参加被指控的“聚众斗殴”时仅是一个17岁的少年，是一个未脱离父母监护的在校学生(安阳××××学校0×届)，无论是从主观上，还是从客观上，根本不具有所谓的“公然藐视国家的法纪和社会公德，企图通过实施聚众斗殴活动来寻求刺激或者追求某种卑鄙欲念的满足”这种公然藐视社会公德和国家法纪的心理状态。

其次，从国家对“聚众斗殴罪”立法目的来看，该罪名主要是为了打击那些类似黑社会组织为了报复他人，称霸一方或者争夺势力范围等公然藐视社会公德和国家法纪的严重的犯罪行为。而对本案而言，如果上升到这个高度就有点曲解立法的本意了。

2.从犯罪的客观方面来看。

聚众斗殴大多表现为不法集团或团伙之间出于报复、争霸一方成帮结伙地大规模地殴斗，这种斗殴往往人数多，事前有一定准备，乃至带器械，不但破坏公共秩序，而且极易造成人身伤亡，甚至会造成无辜群众的伤亡或财产损失。这种斗殴行为具有明显的手段残忍，规模较大，目标直指斗殴对方且行为不计后果等特点。而在本案中，打斗的双方大都是未成年人、在校学生。陈×在本案中的作用不大，情节相当轻微，整个过程中被告人陈×并没有积极参与策划、纠集，在共同犯罪中没有起多大作用。在现场同伙拿出器械进行殴斗时，被告人陈×也不知道其同伙携带器械并拿出使用，被告人陈×没有持械行凶的共同故意，就不应该对其他人持械的行为承担责任。因此，被告人陈×的行为在客观方面不符合聚众斗殴罪的特征。

从未成年人保护和有利于未成年人健康成长的角度而言，将本案上升为“聚众斗殴罪”，是有悖于《未成年人犯罪保护法》及重教育重挽救的审判原则的。因为对未成年人过重的处罚，并不能达到教育改造的目的，相反会使这些未成年人对国家法律形成一种误解和仇视，形成破罐子破摔的烂泥心理。

第二，被告人具有法定的减轻情节。

被告人陈×在实施犯罪时不足18周岁，属于未成年人，根据《刑法》第17条的规定，已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。根据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第20条，对于未成年人犯罪，在具体考虑其实施犯罪的动机和目的、犯罪性质、情节和社会危害程度的同时，还要充分考虑其是否属于初犯，归案后是否悔罪，以及个人成长经历和一贯表现等因素，坚持“教育为主、惩罚为辅”的原则和“教育、感化、挽救”的方针进行处理。对于罪行较轻的，可以依法适当多适用缓刑或者判处管制、单处罚金等非监禁刑;依法可免予刑事处罚的，应当免予刑事处罚。

第三，辩护人认为被告人陈×存在以下从轻处罚的酌定情节。

1.被告人认罪态度一直很好。案发后，被告人陈×在公安机关传唤时，其没有抗拒，没有逃跑，没有串供，能如实地供述案件发生的经过，为查清案件提供了便利。从庭审中也可看出，被告人认罪态度好，现在对自己的犯罪行为深表后悔，有悔罪的意愿，故酌情可以给予其从轻或者减轻处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第9条的规定，人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。为此，对其也应予以从轻处罚。

2.被告人的监护人对受害人进行了充分的民事赔偿。被告人陈×在会见时多次通过律师向自己的父亲表示，恳求父亲代替自己对受害人进行民事赔偿。现被告人陈×的法定监护人、他的父亲陈××已经在法院的主持下和受害者达成调解协议，被告人陈×已经得到了受害人的谅解，不再追究陈×的刑事责任。

第四，被告人无前科，属于偶犯、初犯，可以酌情减轻或从轻处罚。

被告人陈×在此次事件之前没有其他不良行为，无犯罪前科。《刑法》第72条第1款规定，对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。被告人犯罪情节轻微且为初犯，可以宣告缓刑。

综上所述，被告人陈×在实施犯罪过程中主客观方面的表现不符合聚众斗殴罪的特征，对其适用聚众斗殴罪的条款有不当之处。且从《刑法》的立法宗旨来看，惩罚只是一种对犯罪的处罚手段，而其最终目的是让犯罪分子能认识到自己的罪行，能改过自新，重新做人。被告人主观恶性较小，认罪态度好，系初犯、偶犯。为此，本辩护人恳请法庭能给被告人一个悔过从新的机会，对被告人在查清事实的情况下给予改判，并从轻或减轻处罚，恳请法庭予以采纳。

河南××律师事务所　袁××

二〇××年×月××日

三、基础铺垫

(一)　辩护词制作的法律依据

辩护是我国《宪法》规定的一项原则，是一项重要的刑事诉讼制度。《宪法》第130条规定:“人民法院审理案件，除法律规定的特别情况外，一律公开进行。被告人有权获得辩护。”《刑事诉讼法》第33条第1款规定:“犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托1至2人作为辩护人……”第37条规定:“辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。”

(二)　辩护词的结构与内容

辩护词是与公诉词相对存在的。辩护词没有法定的文书格式，在实践中也未形成统一的固定格式，但是作为律师在法庭上演讲或庭下递交给审判机关的意见，它在制作上也有一定的规律。辩护词通常由引言(首部)、正文(事实和理由)和结论三部分构成。(www.daowen.com)

1.引言。辩护词的首部，亦称为引言。这部分要求措辞简练、明确。首先，写明标题，居中写明“辩护词”或者“×××(姓名)××(案件性质)一案的辩护词”。然后是称谓，即写明该辩护词的听取人，如“审判长、审判员”。其次，写明以下三点内容:①出庭的根据。可表述为:“×××律师事务所接受×××的委托，指派我担任×××涉嫌×××罪案件的一审辩护人。”②开庭前的工作概况。一般应写明律师在接受委托后查阅案卷、会见被告人、调查取证的情况等。③对案件的认识和提请法庭注意的事项。

2.正文。正文是辩护词的核心部分，是辩护人为维护被告人的合法权益所要阐明的主旨。该部分应该从被告人的行为事实出发，对照有关的法律规定，论证被告人无罪、罪轻或应该予以减轻甚至免除其刑事责任的意见和根据。通常是要围绕是否构成犯罪，属于何种罪名，有无从轻的法定条件以及诉讼程序是否合法等问题展开辩论和论述。具体可以从以下几方面着手论述:

(1)从事实及证据入手进行辩护。事实方面的争执主要有三个方面:①指控犯罪事实与客观事实存在较大差异。遇到这类案例时，辩护人一方面要逐一列举出指控不清楚的疑点，另一方面要说明不应该认定或不能认定的原因和理由，并提出需要进一步查证或补充侦察的意见。②指控的事实基本属实，但控辩双方对其定性认识不同。面对此类案件，可以首先谨慎地肯定被告人有起诉书中所指控的行为，继而针对起诉书中所表述的与被告人行为有出入之处，运用大量的事实根据和法律根据，从多角度、多层次阐述被告人应该无罪或应该为轻罪的辩护论点。③指控的犯罪事实根本不存在。此类案件，直接从犯罪构成的要件入手否定起诉书的指控是一种切实可行的辩护方法。

(2)从法律根据入手进行辩护。这类情形主要有:认定事实错误，导致适用法律错误;单纯适用法律错误，导致定性错误;有关量刑幅度的辩护。辩护词中对此问题的辩驳更要以事实和证据为基础，比照相关的法律进行有理有据的反驳。有关量刑幅度的问题可以重点从是否存在“法定从轻、减轻的条件”“酌定从轻、减轻的条件”进行考虑。

(3)从办案程序角度进行辩护。如果司法机关在办案过程中严重地违反了法定的程序以致影响了案件的及时、公正、正确处理，从而损害了当事人的合法权益的，辩护人应依据事实和法律，阐明程序的违法性，以维护当事人的合法权益。

(4)从情理角度入手进行辩护。面对起诉书认定事实客观真实，适用法律恰当，但被告人的犯罪动因中存在“情有可原”的情节时，辩护词可以在肯定起诉书指控的罪名成立的前提下，从“情理”上为被告人做“从轻”处罚的辩护。

3.结论。结论也称尾部，是律师对整个辩护工作意见的总结。要求辩护律师对自己的辩护观点进行归纳、总结，并向法庭提出对被告人的处理建议。最后，辩护人签名并注明日期。

(三)　辩护词样式

四、学生实训

根据以下案例，请制作一份辩护词。^[10]

【案情】

20××年×月，××省××市的粮食储备库(以下简称“储备库”)主任石×亮经人介绍，与××渔具店的刘×虎相识。后石×亮找到刘×虎，希望刘×虎在××市财政局找关系，搞一笔钱维修仓库。20××年×月××日，张×国到刘×虎渔具店买渔具，刘×虎向张×国提及此事，张×国当即表示可以通过关系弄到钱。20××年×月××日，石×亮带着申请仓库维修资金的报告，到刘×虎的渔具店与张×国见面，刘×虎对石×亮说，现在办事不容易，想把事情办好最少要付30万元的活动经费。为了办成此事，石×亮将30万元打入刘×虎提供的银行个人账户。不久，刘×虎以活动经费不够为由，让石×亮将报告中资金的数额由750万元增加到1250万元。为此，石×亮再次将155万元汇入刘×虎提供的个人账户。在年底的财务审计中，事情败露。事发后，张×国一度外逃，后在亲友的劝说下，于20××年×月××日向××市公安局投案自首。自首后，张×国揭发了他人的重大犯罪事实，经公安机关侦查确认属实。

张×国供述刘×虎将钱全部交给自己，此款已用于偿还个人的高利贷。张×国在公安机关的多次讯问中供述基本一致。20××年×月××日，当公安机关再次讯问张×国时，张×国将以前的供述全部推翻，只承认自己拿了一部分钱。20××年×月××日，××省××市人民检察院以被告人张×国涉嫌诈骗罪，向××省××市人民法院提起公诉，指控被告人张×国构成诈骗，诈骗金额为185万元。

辩护律师经过会见被告人和查阅案卷获得如下材料:①证人张×军(系刘×虎表弟)证实:当时商量此事时，刘×虎的女儿刘×说，自己的父亲年纪大且身体有病，让张×国顶罪。张×军也做过张×国的工作让其替刘×虎顶罪。②证人石×平证实:曾经当面问过张×国，张×国说刘×虎只给了自己一部分钱。③案卷记载公安机关询问刘×虎共6次，证实骗取的资金均由他一人经手，并全部划入其个人账户。④××银行储蓄所提供的资金往来记录证实:储备库汇出的资金已全部划入刘×虎名下的账户。之后，刘×虎提走了部分现金。⑤证人杨×龙证实:张×国曾于案发后偿还了借款及利息共计45万余元。⑥证人王×林证实:张×国向其借款80万元至今尚未归还。以上材料证实，储备库支付的185万元并非全部由张×国一人占有。

张×国解释翻供的原因是:自己身负沉重高利贷，迄今未还，为了逃避债主追讨，才违心承认他一人把钱全部拿走了，想在判刑后躲进监狱逃债。在看守所通过学习法律，意识到问题的严重性，因此才说出实情。

20××年×月××日，被告人张×国委托××律师事务所律师张×源作为辩护人。

一审法院采纳了辩护人的意见，认定被告人张×国诈骗金额为65万元，具有自首和立功情节，依法给予了减轻处罚。

【提示】

制作辩护词要注意以下事项:

1.要坚持“以事实为根据，以法律为准绳”的原则。认定案件事实应当实事求是，对被告人不利的事实和证据，不能无根据地否认;对被告人有利的事实的认定，要有根有据。要针对控诉方对犯罪事实的指控进行辩护，查找起诉书认定不实或者不当之处，并以确凿的证据反驳公诉人，以证明自己的辩护意见的正确性。

2.要从法律的适用方面进行辩护，即对起诉书适用法律错误或不当的地方进行反驳。

3.要论点突出，论据充分，层次分明，符合逻辑。

4.辩护词的语言要使用法言法语，用语准确、简洁。论证有说服力，要综合法律、政策的有关规定。

五、任务评估

评估要点:

1.辩护词的格式要规范、内容要完备。首部应当写明辩护的法律依据、开庭前的准备情况等内容，正文部分要有针对性地提出辩护理由，尾部要提出裁判建议，并署名和注明日期。

2.说理部分要做到观点明确、理由充分。要结合案件实际，从事实与证据、适用法律、程序、情理等角度展开针对性的论述。

3.语言的表达要采用法言法语，体现专业性。