当今中国的法官制度是建立在现代化的法律背景之上，强调这一点是为了区别于中国传统司法。中国法制经过这么多的风风雨雨，无论从哪个角度来看，中国现代司法制度与中国传统司法文化没有任何的联系；也就是说，当今中国法官的“正当性”与“合理性”问题根本上不需要借助中国法制史上的任何其他因素的影响。在这样的背景下，我们对中国法官制度实行改革是否还需要再人为地添置与中国传统、现实毫无关系的法袍、法锤等饰物？其实这是有商榷余地的。曾经，由河南省高级法院院长张立勇提出的“法袍”问题引起了很大的争议，中国政法大学的何兵教授就为此说道：“法袍与正义无关”，穿法袍、敲法槌的做法，不过是“装神弄鬼的形式主义”。中国法院需要的是什么？是程序正义和实体正义，而绝不是装神弄鬼的形式主义！那么这个“法袍”和“法槌”究竟给我们带来了什么呢？我们看看印度环境和林业国务部长贾伊拉姆与2010年4月2日在中部城市波帕尔参加印度林业管理研究院毕业典礼时对“野蛮的殖民主义遗俗”的“学位服”是这么说的：“我不明白，我们为什么要在独立60多年后还保留这些野蛮的殖民主义遗俗。我们为什么不能来一场衣着简单的集会？为什么要穿得像中世纪主教和教皇一样？” 他一边说一边脱下学位服，露出印度传统服装白色无领衬衫。按照贾伊拉姆的说法，学位服习俗起源于13世纪的英国牛津大学，但印度天气炎热，不适合这种着装。贾伊拉姆的言论引来了在场听众的鼓掌喝彩。

这段话至少引起了我们进一步的思考。西方是西方，中国是中国，即使要寻找历史的文化与传统的根基，我们也应该是从中国过去的历史中去寻找，这样才可能更具有传承性。司法的最大特征是本土性，我们应当从中国法的正当性原则中推导出正义。“正义不是创造性的——但它却是特殊的法律原则，这个法律原则对于法律的定义来说是决定性的：法律是有意识服务于正义的实现。”^[72]中国的司法现状永远是我们评价法官的基础。

【注释】

[1]［英］戴维·沃克编：《牛津法律大词典》，北京社会与科技发展研究所译，光明日报出版社1988年版，第485页。

[2]孙万胜：《司法权的法理之维》，法律出版社2002年版，第47页。

[3]［英］戴维·M·沃克编：《牛津法律大辞典》，北京社会与科技发展研究所译，光明日报出版社1988年版，第482页。

[4]［日］我妻荣编：《新法学词典》，中国政法大学出版社1991年版，第365页。

[5]余纪元：《〈理想国〉演讲录》，中国人民大学出版社2009年版，第2—8页。

[6]宋希仁：《西方伦理思想史》（第2版），中国人民大学出版社2010年版，第254页。

[7]［丹］努德·哈孔森：《立法者的科学——大卫·休谟与亚当·斯密的自然法理学》，赵立岩译，浙江大学出版社2010年版，第118页。

[8]程春明：《司法权及其配置》，中国法制出版社2009年版，第53页。

[9]［奥］尤根·埃利希：《法律社会学基本原理》，叶名怡、袁震译，中国社会科学出版社2009年版，第158页。

[10]［德］G·拉德布鲁赫：《法哲学》，王朴译，法律出版社2005年版，第32页。

[11]［美］玛丽安·康斯特布尔：《正义的沉默——现代法律的局限性和可能性》，北京大学出版社2011年版，第8页。

[12]［美］博登海默：《法理学：法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社1999年版，第252页。

[13]［德］H·殷科：《法哲学》，林荣远译，华夏出版社2002年版，第6页。

[14]马长山：《法治的平衡取向与渐进主义法治道路》，载《法学研究》2009年第5期。

[15]［德］H·殷科：《法哲学》，林荣远译，华夏出版社2002年版，第11页。

[16]［德］H·殷科：《法哲学》，林荣远译，华夏出版社2002年版，第9页。

[17]［德］费希特：《国家学说或关于原初国家与理性王国的关系》，潘德荣译，中国法制出版社2010年版，第66页。

[18]王雷：《论法官的管理激励》，载《人民司法》2002年第11期。

[19]［美］劳伦斯·索伦等：《美德法理学、新形式主义与法治——Lawrence Solum教授访载》，载《南京大学法学评论》2010年春季卷。

[20]雷垒：《法律规范冲突的含义、类型与思考方式》，载陈金钊、谢晖主编：《法律方法》（第七卷），山东人民出版社2008年版，第248页。

[21]［德］马丁·霍利斯：《哲学的初体现》，庄瑾译，北京大学出版社2009年版，第154页。

[22]［美］博西格诺等：《法律之门》，邓子滨译，华夏出版社2007年版，第331页。

[23]大卫·义普：《司法中的偏见》，载怀效锋主编：《法官行为与职业伦理》，法律出版社2006年版，第107页。

[24]［古罗马］查士丁尼：《法学总论》，张企泰译，商务印书馆1989年版，第5页。

[25]高宣扬：《后现代论》，中国人民大学出版社2005年版，第85页。

[26]陈德庆等：《人类学的理论预设与建构》，社会科学文献出版社2006年版，第2页。

[27]［美］詹姆斯·施密特：《启蒙运动与现代性》，徐向东、卢华萍译，上海人民出版社2005年版，第322页。

[28]赵明：《实践理性的政治立法》，法律出版社2009年版，第149页。

[29]［美］哈罗德·J·伯尔曼：《法律与革命》（第1卷），贺卫方、高鸿钧、张志铭译，法律出版社2008年版，第77页。

[30]［美］罗斯科·庞德：《法理学》，封丽霞译，法律出版社2007年版，第18页。

[31]［美］爱德华·麦克诺尔·波恩斯：《世界文明史》（第1卷），罗经国等译，商务印书馆1987年版，第211页。

[32]［丹］努德·哈孔森：《立法者的科学——大卫·休谟与亚当·斯密的自然法理学》，赵立岩译，浙江大学出版社2010年版，第240页。

[33]［美］约翰·罗尔斯：《正义论》，何怀宏、何包钢、廖申白译，中国社会科学出版社1988年版，第5页。

[34]［美］哈罗得·J·伯尔曼：《法律与革命》（第1卷），贺卫方、高鸿钧、张志铭译，法律出版社2008年版，第57页。

[35]李秀清：《日耳曼法研究》，商务印书馆2005年版，第379页。(www.daowen.com)

[36]［奥］尤根·埃利希：《法律社会学基本原理》，叶名怡、袁震译，中国社会科学出版社2009年版，第88页。

[37]［美］欧文·费斯：《如法所能》，师帅译，中国政法大学出版社2008年版，第67页。

[38]［比］R·C·范·卡内冈著，薛张敏敏译：《法官、立法者与法学教授》，北京大学出版社2006年版，第126页。

[39]［美］马丁·夏皮罗：《法院：比较法上和政治学上的分析》，张生、李彤译，中国政法大学出版社2005年版，第4页。

[40]［美］马丁·夏皮罗：《法院：比较法上和政治学上的分析》，张生、李彤译，中国政法大学出版社2005年版，第5页。

[41]［英］博温托·迪·苏萨·桑托斯：《迈向新法律常识》，刘坤轮、叶传星译，中国人民大学出版社2009年版，第124页。

[42]张凤阳：《政治哲学关键词》，江苏人民出版社2006年版，第326页。

[43]张凤阳：《政治哲学关键词》，江苏人民出版社2006年版，第196页。

[44]郑戈：《韦伯论西方法律的独特性》，载李猛编：《韦伯：法律与价值》，上海人民出版社2001年版，第62页。

[45]［美］E·希尔斯：《论传统》，傅铿、吕乐译，上海人民出版社1991年版，第204页。

[46]《牛津现代高级英汉双解词典》，商务印书馆、牛津大学出版社1988年版，第70页。

[47]《现代汉语词典》（修订本），商务印书馆1996年版，第1048页。

[48]［美］皮特里主编：《动机心理学》（第5版），郭本禹等译，陕西师范大学出版社2005年版，第238—240页。

[49]［丹］驽德·哈孔森：《自然法与道德哲学——从格老修斯到苏格兰启蒙运动》，马庆、刘科译，浙江大学出版社2010年版，第166页。

[50]［美］哈罗得·J·伯尔曼：《法律与革命》（第1卷），贺卫方、高鸿钧、张志铭译，法律出版社2008年版，第54页。

[51]［英］休·柯林斯：《马克思主义与法律》，邱昭继译，法律出版社2012年版，第61页。

[52]［德］马克斯·韦伯：《韦伯作品集——法律社会学》，康乐、简惠美译，广西师范大学出版社2005年版，第169页。

[53]［英］欧内斯特·盖尔纳：《理性与文化》，周邦宪译，贵州人民出版社2009年版，第26页。

[54]戴长征：《仪式和象征：当代中国基层政治的“控制艺术”和“权力技术”》，载《江苏行政学院学报》2010年第6期。

[55]［英］戴维·M·沃克编：《牛津法律大辞典》，北京社会与科技发展研究所译，光明日报出版社1988年版，第521页。

[56]［美］博登海默：《法理学：法律哲学与法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社1999年版，第4页。

[57]［美］欧内斯特·盖尔纳：《理性与文化》，周邦宪译，贵州人民出版社2009年版，第31页。

[58]［英］丹尼斯·罗伊德：《法律的理念》，张茂柏译，新星出版社2005年版，第14页。

[59]高鸿钧：《法治：理念与制度》，中国政法大学出版社2002年版，第4页。

[60]赵明：《实践理性的政治立法》，法律出版社2009年版，第149页。

[61]［英］怀海特：《思维方式》，商务印书馆2006年版，第18页。

[62]刘杨：《法律正当性观念的转变——以近代西方两大法学派为中心的研究》，北京大学出版社2008年版，第51页。

[63]周永坤：《规范权力——权力的法理研究》，法律出版社2006年版，第243页。

[64]高鸿钧：《法治：理念与制度》，中国政法大学出版社2002年版，第4页。

[65]［美］罗斯科·庞德：《通过法律的生活控制》，沈宗灵译，商务印书馆1984年版，第44页。

[66]Maclntyre A.，After Vi rtue，University of Notre Dame Press，1984，p.69.

[67]赵明：《实践理性的政治立法》，法律出版社2009年版，第217页。

[68]恩格斯：《家庭、私有制和国家的起源》，载《马克斯恩格斯选集》（第4卷），人民出版社1995年版，第170页。

[69]［法］皮埃尔·布尔迪厄：《实践理性》，谭立德译，生活·读书·新知三联书店2007年版，第86页。

[70]［英］博温托·迪·苏萨·桑托斯：《迈向新法律常识》，刘坤轮、叶传星译，中国人民大学出版社2009年版，第123页。

[71]M·A·洛思：《法官伦理》，载怀效锋主编：《法官行为与执业伦理》，法律出版社2006年版，第207页。

[72]［德］G·拉德布鲁赫：《法哲学》，王朴译，法律出版社2005年版，第34页。