中国《侵权责任法》第三章属于总则或一般性规定。它与该部法律前后各章关系密切，一方面它以前面各章规定为基础，例如它以规定侵权赔偿责任“归责原则”的第6、7条为重要依据；另一方面又统率后面各章规定，当然后面各章可以作为具体规定或者特别规定，而不能理解为第三章只适用于过错侵权案件，而不适用于无过错的侵权案件。例如《侵权责任法》第十章关于饲养动物损害责任的规定中并无“正当防卫”，也无“紧急避险”作为动物饲养人或者管理人“不承担责任”事由的规定，但是在实践中，动物饲养人或者管理人利用饲养的动物正当防卫的，应依《侵权责任法》第30条规定，认为动物饲养人或者管理人不承担责任；又如，饲养人（或者管理人）以外的第三人故意驱使他人饲养的动物实施不法侵害，而受侵害人利用其自己饲养的动物予以反击、防卫的，依《侵权责任法》第31条规定，则构成紧急避险，此时避险人即使是饲养动物的饲养人（或者管理人），也不承担责任。

再如，关于《侵权责任法》第79条与第80条是否可以根据受损害人的重大过失而减轻责任，在起草过程中存在重大争议。从体系解释角度看，关于饲养动物的责任，在一般情况下可以根据受损害人重大过失而减轻责任。《侵权责任法》第78条对此作了专门规定，但第79条与第80条没有规定受损害人的重大过失可以减轻责任。对此，有学者认为应当具体分析，在实践中，虽然被告饲养了法律禁止的危险动物，但受损害人故意将手伸入圈养该动物的笼罩中，或者故意挑逗，或者因盗窃财物而翻墙入室等被危险动物咬伤的，完全由被告承担责任，对被告也不公平，所以应当减轻被告责任。^[48]

当然，《侵权责任法》于各种特殊侵权责任（包括无过错责任、过错推定责任及一部分过错责任）的规定中一一列举了抗辩事由，这对于具体认定各种侵权的抗辩事由是有帮助和指导意义的。在实践中，就要优先考虑特殊侵权责任的法律规定中有无规定，对于未规定作为抗辩事由的事由，应严格根据侵权责任构成要件的原理予以识别和判断。就行为人在严格责任案件中可获得免责的事由，有学者就指出：“严格责任的免除只有在例外的情况下才能得到准许；这种免除必须被控制在严格的范围之内。”^[49]

须指出，在有的侵权案件中是不可能出现正当防卫的抗辩的，如对于专利权、商标权或者版权的侵权，就不可能出现正当防卫的抗辩。

至于《侵权责任法》第三章与其他法律的关系，应依《侵权责任法》第5条之规定。该第5条规定：“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。”例如，就不可抗力作为不承担责任的事由，很多法律都“另有特别规定”，其中《民用航空法》也有特别规定。因发生在航空运输期间的事件，造成货物毁灭、遗失或者损坏的，就公共航空运输的承运人的责任，《民用航空法》第125条第4款第3项、第4项规定，承运人证明货物的毁灭、遗失或者损坏完全是由于“战争或者武装冲突”或者“政府有关部门实施的与货物入境、出境或者过境有关的行为”造成的，不承担责任。当然根据原告选择，此类案件可作为违约或侵权的案件处理。就“对地面第三人损害的赔偿责任”，《民用航空法》第160条第1款规定：“损害是武装冲突或者骚乱的直接后果，依照本章规定应当承担责任的人不承担责任。”举轻可以明重，所以“战争”也应该作为不承担责任的事由。

如上所述，《侵权责任法》第三章“不承担责任和减轻责任的情形”的规定，并没有穷尽实践中所有可能的“情形”。实际上，很多法律都有相关“情形”的规定，除了前面所述，再如根据中国《专利法》的规定，被告依法可能提出的侵权抗辩还包括“现有技术（设计）”抗辩、“合法来源”抗辩等；另外，专利权穷竭、先用权、临时过境、为科学研究和实验目的的使用等情形时，相关行为“不视为侵犯专利权”，行为人也不承担侵权责任。

【注释】

[1]麻昌华：《侵权行为法地位研究》，中国政法大学出版社2004年版，第215页。

[2]参见[德]克雷斯蒂安·冯·巴尔、张新宝审校《欧洲比较侵权行为法》（下卷），焦美华译，法律出版社2004年第2版，第11页。

[3][奥]H.考茨欧主编：《侵权法的统一：违法性》，张家勇译，法律出版社2009年版，第74、171页。

[4]参见杨立新《侵权责任法》，法律出版社2010年版，第68页。

[5]王胜明主编：《〈中华人民共和国侵权责任法〉条文解释与立法背景》，人民法院出版社2010年版，第126页。

[6]最高人民法院侵权责任法研究小组编著：《〈中华人民共和国侵权责任法〉条文理解与适用》，人民法院出版社2016年第2版，第229页。

[7]欧洲侵权法小组编著：《欧洲侵权法原则：文本与评注》，于敏、谢鸿飞译，法律出版社2009年版，第177页。

[8]全国人大常委会法制工作委员会民法室编：《〈中华人民共和国侵权责任法〉条文说明、立法理由及相关规定》，北京大学出版社2010年版，第115页。

[9]参见张新宝著《侵权责任构成要件研究》，法律出版社2007年版，第62页。

[10]参见张新宝著《侵权责任构成要件研究》，法律出版社2007年版，第62～63页。

[11]参见山东省高级人民法院刑事附带民事判决书（2017）鲁刑终151号，载中国裁判文书网http：//wenshu.court.gov.cn/content/content？DocID=604fe188-e24e-4a03-a825-a79b00dc7821&KeyWord=于欢%7C鲁15刑初33号%7C（2017）鲁刑终151号，访问时间：2017年7月13日。

[12]参见《最高人民法院公报》1995年第1期。

[13]参见甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2015）平中民一终字第312号，载北大法宝http：//202.114.238.112：8000/rwt/FXQK/http/P75YPLURNN4XZZLYF3SXP/case/pfnl_125651288.html？match=Exact，访问时间：2017年7月14日。

[14]参见张新宝《侵权责任构成要件研究》，法律出版社2007年版，第66页。

[15][德]克雷斯蒂安·冯·巴尔：《欧洲比较侵权行为法》（下卷），焦美华译，张新宝审校，法律出版社2004年第2版，第597页。

[16]参见张新宝《侵权责任法立法研究》，中国人民大学出版社2009年版，第122～123页。

[17]参见中华人民共和国最高人民法院民事裁定书（2012）民一终字第73号，载中国裁判文书网http：//wenshu.court.gov.cn/content/content？DocID=efea1501-b647-11e3-84e9-5cf3fc0c2c18&KeyWord=自助，访问时间：2017年7月15日。

[18]李响编著：《美国侵权法原理及案例研究》，中国政法大学出版社2004年版，第107～112、427～430页。

[19]参见王泽鉴《侵权行为》，北京大学出版社2009年版，第227～228页。

[20]参见徐爱国《名案中的法律智慧》，北京大学出版社2005年版，第333～334页。

[21]参见王泽鉴《侵权行为》，北京大学出版社2009年版，第228页。

[22]参见河北省邯郸市中级人民法院民事判决书（2013）邯市民二终字第65号，载中国裁判文书网http：//wenshu.court.gov.cn/content/content？DocID=3724c99a-5923-491f-b7ee-0efcf33c6c21&KeyWord=受害人同意，访问时间：2017年7月15日。(www.daowen.com)

[23]参见国家法官学院案例开发研究中心编《中国法院2015年度案例·侵权赔偿纠纷》，中国法制出版社2015年版，第215～218页。

[24]参见国家法官学院案例开发研究中心编《中国法院2016年度案例·侵权赔偿纠纷》，中国法制出版社2016年版，第248～251页。

[25]在英美法系的普通法上存在“自愿承担风险”规则，在体育活动或游戏娱乐活动中经常出现“自愿承担风险”的问题。参见徐爱国《名案中的法律智慧》，北京大学出版社2005年版，第69～70页。

[26]参见刘士国等《侵权责任法重大疑难问题研究》，中国法制出版社2009年版，第68页。

[27]参见甘肃省高级人民法院民事裁定书（2014）甘民申字第127号，载中国裁判文书网http：//wenshu.court.gov.cn/content/content？DocID=70daf483-8625-4c81-b613-d5a5feb1796c&KeyWord=损害是因第三人造成的，访问时间：2017年7月15日。

[28]参见王利明、周友军、高圣平著《中国侵权责任法教程》，人民法院出版社2010年版，第281页。另见杨立新著《侵权责任法》，法律出版社2010年版，第195、196页。

[29]参见杨立新《侵权行为法专论》，高等教育出版社2005年版，第148页。

[30]参见张新宝《侵权责任法立法研究》，中国人民大学出版社2009年版，第123页。

[31]参见周友军《侵权责任认定：争点与案例》，法律出版社2010年版，第251～252页。

[32]参见杨立新《侵权行为法专论》，高等教育出版社2005年版，第148～149页。

[33]参见《最高人民法院公报》2007年第7期。

[34]在中国和其他各国的侵权责任法中，所谓的“归责原则”是针对侵权赔偿责任的，而停止侵害、排除妨碍、消除影响、返还财产等责任都不以行为人的过错为构成要件。

[35]参见《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条规定。

[36]参见国家法官学院案例开发研究中心编《中国法院2016年度案例·侵权赔偿纠纷》，中国法制出版社2016年版，第60～63页。

[37]参见国家法官学院案例开发研究中心编《中国法院2016年度案例·侵权赔偿纠纷》，中国法制出版社2016年版，第227～232页。

[38]参见王莹、史笔、徐晴编著《侵权行为法典型判例研究》，人民法院出版社2004年版，第17～26页。

[39]参见甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2015）平中民一终字第328号，载北大法宝http：//202.114.238.112：8000/rwt/FXQK/http/P75YPLURNN4XZZLYF3SXP/case/pfnl_125651291.html？match=Exact，访问时间：2017年7月14日。

[40]参见重庆市高级人民法院民事裁定书（2015）渝高法民申字第01352号，载中国裁判文书网http：//wenshu.court.gov.cn/content/content？DocID=1011aef7-266b-4bf8-abdc-fb14855fedc6&KeyWord=受害人故意，访问时间：2017年7月15日。

[41]关于“与有过失”的四种学说，参见王利明主编《民法·侵权行为法》，中国人民大学出版社1993年版，第381～382页。

[42]参见王利明、周友军、高圣平《中国侵权责任法教程》，人民法院出版社2010年版，第309页。

[43]参见王利明、周友军、高圣平《中国侵权责任法教程》，人民法院出版社2010年版，第293页。

[44]张新宝：《侵权责任构成要件研究》，法律出版社2007年版，第507页。

[45]参见王利明、周友军、高圣平《中国侵权责任法教程》，人民法院出版社2010年版，第310页。

[46]参见王利明《我国民法典重大疑难问题之研究》（第二版），法律出版社2016年，第622～629页。

[47]与此类似，在合同法中，一般也是用“受损害人”，而不是用“受害人”概念。

[48]王利明、周友军、高圣平：《中国侵权责任法教程》，人民法院出版社2010年版，第264～265页。

[49]王军：《侵权法上严格责任的原理和实践》，法律出版社2006年版，第162页。