理论教育 如何实现抵押权:履行期限、债权清偿及代为清偿的影响

如何实现抵押权:履行期限、债权清偿及代为清偿的影响

时间:2023-07-23 理论教育 版权反馈
【摘要】:如果履行期限届满主债权已获完全清偿,抵押权自然也不能实现。一般情况下,第三人代为清偿既能使债权人的债权实现,又不损害抵押权人的利益,应当允许第三人代为履行,即物上保证人有权代为清偿。此外,有的国家法律还规定了即使抵押权的实现条件已经成就,但并不必然赋予抵押权人行使抵押权的权利,在此之前还赋予抵押人代为清偿权;如果抵押人代为清偿的,则构成了抵押人的抗辩。

如何实现抵押权:履行期限、债权清偿及代为清偿的影响

抵押权的实现应当满足以下几个条件:

(一)存在有效的抵押权

抵押权的实现必须以抵押权的有效存在为前提。抵押权不成立,自然无法行使;抵押权虽然成立但无效或被撤销,也无法行使。

(二)履行期限届满主债权未获清偿或发生当事人约定的实现抵押权情形

第一,主债权清偿期届满,债务人没有清偿自己的债务。如果主债权未届清偿期,债权人则无向债务人主张清偿的权利,当然更无权向抵押人主张权利。如果履行期限届满主债权已获完全清偿,抵押权自然也不能实现。只有当清偿期届满且债权仍未获清偿时,抵押权才能实现。这里的“没有清偿”既包括完全没有清偿,也包括部分没有清偿。

需要考虑的是,法律是否应该给物上保证人一个代为清偿从而避免实现抵押权的机会?即当抵押人为第三人时,第三人为了避免自己的所有物被出售,能否代替抵押人清偿主债务从而消灭抵押权?一般情况下,第三人代为清偿既能使债权人的债权实现,又不损害抵押权人的利益,应当允许第三人代为履行,即物上保证人有权代为清偿。但在主债权对债务履行人有特殊要求的情况下,则不允许。我国法律对此没有规定,有待明确。(www.daowen.com)

第二,发生当事人约定的实现抵押权的情形。如果当事人事先就抵押权的实现约定了条件,当该条件成就,不管主债权是否到期,不管主债权是否获得清偿,抵押权人都可以实现抵押权。《担保法》第53条仅仅规定了第一种情况,《物权法》第195条则把这两种情况都涵盖进去。相较而言,后者更加尊重当事人的意思自治。

(三)抵押人无抗辩权

抵押人如果享有抗辩权,抵押人的抗辩权则阻止了抵押权的实现,须等到抗辩事由消灭后抵押权才能实现。比如,抵押权作为物权未成立的物权抗辩权,债权未成立、无效、终止等情形的债权抗辩权,顺位在先的抵押权对后顺位抵押权行使的顺位抗辩权等。

此外,有的国家法律还规定了即使抵押权的实现条件已经成就,但并不必然赋予抵押权人行使抵押权的权利,在此之前还赋予抵押人代为清偿权;如果抵押人代为清偿的,则构成了抵押人的抗辩。

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